劳动部办公厅关于二一一厂处理职工工资问题的函

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山东省潍坊市人民政府


潍坊市人民政府关于印发住房置业贷款担保管理办法的通知

潍政发〔２０１２〕22号


各县市区人民政府，市属各开发区管委会，市政府各部门、单位：

　　《潍坊市住房置业贷款担保管理办法》已经2012年7月3日第七次市政府常务会议研究通过，现予印发。请结合各自实际，认真贯彻执行。　

　　　　　　　　　　　　　　　

　　二Ο一二年七月七日

　　

　　潍坊市住房置业贷款担保管理办法

　　第一条为支持城镇居民住房消费，规范住房置业贷款担保行为，维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》、建设部和中国人民银行《住房置业担保管理试行办法》及有关政策规定，结合本市实际，制定本办法。

　　第二条 本办法所称住房置业贷款担保，是指住房置业担保机构（以下简称担保机构）为个人向银行等机构申请购买住房的贷款提供保证，并承担连带责任的保证行为。

　　第三条市建设行政主管部门负责本市住房置业贷款担保的管理工作。

　　第四条 本市设立的担保机构，以本市行政区域内的城镇个人为服务对象，个人住房贷款量大的县（市），可以设立分支机构。

　　第五条担保机构依法取得法人资格，按照法律法规及本办法规定，办理本市住房置业贷款担保业务。

　　第六条住房置业贷款担保，应当遵循平等、自愿、公平、诚信的原则。任何单位和个人不得干预贷款人及担保机构的正常经营活动。

　　第七条担保机构与银行等机构建立住房置业贷款担保合作业务的，双方应当签订合作协议。其主要内容：

　　（一）被担保的主债权种类、数额；

　　（二）保证方式；

　　（三）保证期间；

　　（四）双方的权利、义务；

　　（五）违约责任；

　　（六）其他约定事项。

　　第八条购买住宅商品房、经济适用住房和私有产权住房（包括房改住房），向银行等机构申请贷款时，可以向担保公司申请住房置业贷款担保。

　　第九条住房置业贷款担保申请人（以下简称申请人）应当具备下列条件：

　　（一） 具有完全民事行为能力；

　　（二） 具有本市常住户口或有效居留身份证明；

　　（三）有稳定的收入，能按期偿还贷款本息，无不良信用行为；

　　（四） 具有合法的购房合同；

　　（五） 所购房屋未设定他项权利；

　　（六） 已足额交纳购房首付款；

　　（七） 法律法规规定的其他条件。

　　第十条担保机构收到申请人的申请后，应当进行审核，对符合规定条件的，应当与贷款担保申请人签订个人购房贷款担保合同，为申请人提供担保证明。申请人凭担保证明到与担保机构有合作协议的银行等机构办理贷款业务。

　　第十一条 担保机构应当按规定评估申请人的资信。对资信不良的申请人，担保机构可以拒绝提供担保。

　　第十二条申请住房置业贷款担保，应当按市价格行政主管部门核定的标准向担保机构支付担保服务费。

　　第十三条住房置业贷款担保需办理房屋所有权证和房屋他项权证的，可以委托担保机构办理。

　　第十四条贷款担保申请人向担保机构申请贷款担保的，必须以本人或者第三人的合法房屋依法向担保机构进行抵押，提供反担保。

　　第十五条房屋抵押应当订立书面合同。抵押当事人应当持抵押合同向房屋所在地的市、县（市）建设行政主管部门办理抵押登记。

　　第十六条房屋抵押权与其所担保的债权同时存在。借款人依照借款合同还清全部贷款本息后，房屋抵押权终止。

　　第十七条变更抵押合同须经抵押人和抵押权人同意，签订变更协议。未签订协议前，原合同继续有效。抵押合同发生变更或者抵押关系终止时，抵押当事人应当到原抵押登记机关办理变更或者注销登记。

　　第十八条抵押权人要求抵押人办理抵押房屋保险的，应当在抵押合同签订前办理保险手续，并在个人购房贷款担保合同订立后，将保险单正本移交抵押权人保管。

　　第十九条房屋抵押期间，抵押权人为保险赔偿的第一受益人。抵押人不得以任何理由中断或撤销保险。抵押的房屋因抵押人的行为造成损失致使其价值不足以作为履行债务担保时，抵押权人有权要求抵押人重新提供或者增加担保以弥补不足。

　　第二十条申请人连续3个月或累计6个月未按照合同约定偿还贷款本息的，以及借款人在还款期限内死亡、宣告失踪或者丧失民事行为能力后无继承人、受遗赠人或监护人的，或其继承人、受遗赠人、监护人拒绝履行借款合同的，担保机构应当代为偿还申请人未偿还的贷款本息。

　　第二十一条申请人到期未按借款合同约定偿还贷款本息的，担保机构在代为偿还贷款本息后，有权依法向其追偿贷款本息。

　　申请人违反购房贷款担保合同、抵押合同规定的，担保机构有权要求其履行合同，并按合同约定支付违约金。

　　申请人不偿还担保机构代为偿还的贷款本息的，担保机构有权依法处置抵押的房屋。抵押房屋的处置，可以由抵押当事人协议以该抵押房屋折价或者拍卖、变卖该抵押房屋的方式进行。

　　第二十二条申请人用作抵押的房屋被依法处置后，需由担保机构提供过渡住房居住的，申请人应当与担保机构建立房屋租赁关系，租金根据市场价格确定。

　　第二十三条本办法自2012年8月1日起施行，有效期至2017年7月31日。原《潍坊市住房置业贷款担保暂行办法》（潍政办发〔2001〕114号）同时废止。

　　

关键词：医疗损害 布莱克法律辞典 司法鉴定 鉴定人
司法鉴定机构
内容提要：医学的最主要的存在之理由是敬畏生命。生命乃是其职责。医疗损害为临床所需求，即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害，并不存在侵权。如何界定“医疗损害”的概念直指侵权行为，民法专家王利明教授就“司法实务中的若干侵权问题”中论述：医疗损害这一概念，依据具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释是指“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺。”
民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度的重构》一文中论述：用于侵权损害赔偿的医疗损害应当统一由司法鉴定机构承担。
以上两位民法专家，就“医疗损害”的概念直指侵权行为意思表示一致，故笔者认为，侵权责任法实施后，有关医疗损害司法鉴定机构的法定设立，关键是对“医疗损害”的界定，根据三大诉讼法中鉴定问题“法定主义”的原则，建议在《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》（以下简称《决定》）中予以采讷，可以解决司法实务中长期争议不休有关鉴定机构的选择问题。

在《侵权责任法》第七章规定了医疗损害责任。民法专家张新宝在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述“用于侵权损害赔偿的医疗损害鉴定应当统一由司法鉴定机构承担，以彻底终结医学会鉴定和司法鉴定机构鉴定的双轨制。”（注1）
鉴于立法机关在《侵权责任法》通过时，有关“医疗损害”及其相关的鉴定机构未做出规定，并以“实体法不规定程序法的内容”而予以拒绝，（注2）这样就给司法机关在执法中造成了困难。
最高人民法院关于适用《侵权责任法》若干问题的通知（以下简称《通知》），其中（三）“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件中，根据当事人的申请或者依照职权决定进行医疗损害鉴定的，按照《决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。”
笔者认为，最高人民法院出台的《通知》，其中（三）的司法解释，在原则上几乎完美无缺，但在司法实践中很难予以操作，其源盖出于既往的医学会鉴定和法医的司法鉴定各有痹病，很难符合《民事诉讼法》的需求。
医学会的鉴定，虽然是专门研究“医疗损害”的专业部门，但其鉴定结论是合议制，又不出庭质证，是不符合《民事诉讼法》中的规定。在司法实务界，又以社会与论“老子鉴定儿子”、“医医相护”，缺少公信力。（注3）
法医的司法鉴定，不是研究“医疗损害”的专业部门，其鉴定结论，医疗机构和医务人员都不相信，（注4）虽然其鉴定人符合《民事讼诉法》中鉴定人必须是自然人，但在其鉴定中，可以聘请医学专家参与，而出庭质证的是法医，这样很难对垒当事人重新聘请医学专家作为专家辅助人（注5）之间的质证。
《侵权责任法》实施后，中华医学会鉴定统称临床医学鉴定，进一步阐明临床医学的专业性。其鉴定结论，主要是在临床医学中医方有否医疗过失行为及其发生人身损害后果之间的因果关系，评价医方的医疗过失行为，综合患方疾病原因对其造成的危害的责任程度，但未涉及“医疗损害”的概念。
在临床实践中，有医疗行为的存在，即有医疗的风险，这是因为医学也是一门科学，还存在许多未知的不确定的病因。在医疗行为中，应除外医疗必需的损害，即为达到医疗服务的目的而必需实施或必然会对人体器官、组织造成的损害（又称侵袭性的医疗行为如手术）。如切除其病理损害部分，在治疗方案中，维持其生理的需求来保障生命的存在。这正如当代医学伦理学家弗雷切尔的观点“医学的最主要的存在之理由，是敬畏生命。生命乃是其职责。生命就其最完整的意义包括死亡。”（注6）由此看来，在临床医学上为其治疗所必需的“医疗损害”既无过错，也不存在侵权。那么“医疗损害”如何界定就是指侵权行为呢？民法专家王利明教授曾推荐的是具有权威性的《布莱克法律辞典》的解释：“专业人士的违法行为或技能不合理欠缺。”（注7）
科技在发展，当今世界在医学上“心脏起博器”、“冠状动脉支架”的应用、人工器官的移植等，已使不少患者起死回生。笔者认为，布莱克法律辞典中有关“医疗损害”的界定，也应作相应的修改，建议应用“专业人士的不法行为或技能不合理欠缺、增加、置换。”
法医的司法鉴定是为侦查、检察、审判和司法调解服务的一门综合的应用科学，其鉴定结论是法律规定的一项重要的证据。在附带民事涉及人身损害赔偿中的关系又如何呢？笔者分析：医学会鉴定是研究医疗过失伤害鉴定，在医疗行为中故意所致患者的损害结果是属于故意伤害论，已不属于医学会鉴定的范围。法医的司法鉴定是研究犯罪嫌疑人的故意、故失伤害鉴定。两者鉴定都可以是人身损害赔偿鉴定的内容，但各自所在的不同部门、各自所研究的对象不完全同一。
在《侵权责任法》实施之前，在全国人大常委会法制工作委员会出台的《关于对法医类鉴定与医疗事故技术鉴定关系问题的意见》（以下简称《意见》）中指出：“医疗事故技术鉴定的内容不都属于法医类鉴定，涉及尸检、伤残等级鉴定，属于法医类鉴定范围。对此类鉴定事项在进行医疗事故技术鉴定时，由已列入鉴定人员名册的法医参加为宜。”
有关人身损害赔偿鉴定的专业性问题，其中涉及到伤残部分，民法专家张新宝教授在《人身损害鉴定制度重构》一文中论述：“专业性：而且鉴定人必须具有分析判断争议事项所要求的特定的专业知识，如能够进行伤残鉴定的鉴定人应当具有伤残鉴定知识和技能的专家，而不能仅仅是一名普通的法医学专家。鉴定机构应具有鉴定的仪器、设备、实验室等物质条件。”由此可见，在人身损害赔偿的伤残鉴定中有关鉴定人的资质、鉴定机构的物质条件更加清澈透明。
在《决定》中，有关司法鉴定与司法鉴定机构应是不同的概念。
根据《决定》第一条，“司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。”
人民法院根据《民事诉讼法》第七十二条规定，有权就专门性问题认为需要鉴定的，可以对外实行委托的规定。
在司法鉴定体制之外，我国还有医疗事故、建筑工程质量、知识产权、资产评估、文物等学科和专业的鉴定，从以上的组织或人员所作出的鉴定结论，在诉讼活动中同样被作为证据使用，只要经过法庭质证，其同样能够成为人民法院裁判的依据。
由此看来，司法鉴定体制外学科和专业，发生在诉讼过程当中，其鉴定结论经过人民法院质证，并为其裁判的依据，可以视为司法鉴定。在《侵权责任法》之前，有关医疗事故的司法鉴定，根据最高人民法院，法释[2003]20号，是交由医学会鉴定的。
所谓司法鉴定机构呢？根据《决定》第6条规定，由省级人民政府司法行政部门审核，对符合条件的予以登记，编入鉴定人和鉴定机构名册并公告。一般认为，所谓司法鉴定应经省司法行政部门的审核程序，予以设立的司法鉴定机构鉴定，才可合法确认。
综合以上方面的分析，笔者认为，侵权损害赔偿的医疗损害鉴定应当统一由司法鉴定机构承担，首先应当符合《民事诉讼法》的需求，不再出现医学会鉴定、法医司法鉴定的痹病。其次，如果采讷布莱克法律辞典有关“医疗损害”用语的含义，应当在《决定》第十七条中予以表述。由是，“专业人士”是指从事临床医学的医务工作者，而不是法医。这样可以终结在中华医学会中临床医学和法医临床学就“医疗损害”专门性问题而产生的岐义。第三，有关“医疗损害”的鉴定主体是中华医学会，根据《决定》第6条规定，应向省司法行政部门登记、注册、公告，而不再向民政部门登记。第四，鉴定人的资质必须具有分析判断争议事项所要求的特定的专业知识和技能，文革专科既不读本又不考研的专家不能进入。在中华医学会中随机抽取临床医学各分科的专家，并应向省司法行政部门登记、注册、公告。第五，对鉴定人应接受省司法行政部门法律基础知识培训。并可制订有关《医疗损害司法鉴定常规与技术操作规范》，在其中应当包含有鉴定人的权利、义务，明确规定“医医相护”应承担的法律责任等。
侵权责任法实施后，有关医疗损害司法鉴定机构的法定设立，关键是对“医疗损害”的界定，根据三大诉讼法中鉴定问题“法定主义”的原则，建议在《决定》中予以采讷，可以解决司法实务中长期争议不休有关鉴定机构的选择问题。

注1：《人身损害鉴定制度的重构》.张新宝.中国人民大学法学院教授. 《中国法学》2011年第4期.
注2.3.4：《侵权责任法》医疗损害责任改革的成功与不足.杨立新.中国人民大学法学院教授.
注5：最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第61条.
注6：《与名家一起体验死》.弗雷切尔.当代医学伦理学家.北京光明日报出版社.2001.
注7：纪念佟柔教授诞辰75周年.王利明.民法专家.2009.5.6


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