江西省企业投资项目核准暂行办法
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江西省企业投资项目核准暂行办法
江西省人民政府
江西省企业投资项目核准暂行办法
江西省人民政府令 第145号
《江西省企业投资项目核准暂行办法》已经2006年4月12日省人民政府第43次常务会议审议通过，现予公布施行。
省长黄智权
二○○六年四月十四日
江西省企业投资项目核准暂行办法
第一章总则
第一条为适应完善社会主义市场经济体制的需要，进一步推进企业投资项目管理制度的改革，根据《中华人民共和国行政许可法》和《国务院关于投资体制改革的决定》，结合本省实际，制定本办法。
第二条本省行政区域内，企业投资建设实行核准制的项目，适用本办法。
外商投资项目和境外投资项目的核准办法另行制定。
第三条省人民政府根据国务院颁布的《政府核准的投资项目目录》，制定《江西省政府核准的投资项目目录》（见附件），明确核准项目范围，划分项目核准机关的核准权限。需要适时调整的，由省人民政府项目核准机关报请省人民政府批准后执行。
第四条本办法所称项目核准机关，是指县级以上人民政府发展改革（计划）行政主管部门和经济贸易行政主管部门。
企业基本建设类投资项目由发展改革（计划）行政主管部门核准；企业技术改造类投资项目由经济贸易行政主管部门核准，需报送国务院或者国务院投资主管部门核准的，由省经济贸易行政主管部门会同省发展改革行政主管部门联合报送。
第五条企业投资建设实行核准制的项目，应当按照本办法和国家有关规定编制项目申请报告，报送项目核准机关。项目核准机关应当依法进行核准，并加强监督管理。
项目核准机关及其工作人员，应当严格执行法律、法规和本办法的规定，不得变相增减核准事项，不得拖延核准时限。
第六条企业投资建设实行核准制的项目，不再经过批准项目建议书、可行性研究报告和开工报告程序。
第二章项目申请报告的内容及编制
第七条项目申报单位应当向项目核准机关提交项目申请报告一式5份。
项目申请报告应当包括下列内容：
（一）项目申报单位基本情况；
（二）拟建项目情况；
（三）建设用地与相关规划；
（四）资源利用和能源耗用分析；
（五）生态环境影响分析；
（六）经济和社会效果分析；
（七）法律、法规、规章规定的其他内容。
第八条项目申请报告应当按照下列规定，由具备相应工程咨询资格的机构编制：
（一）依法应当由国务院或者国务院投资主管部门核准的项目，由具备甲级工程咨询资格的机构编制；
（二）依法应当由省人民政府项目核准机关核准的项目，由具备乙级以上工程咨询资格的机构编制；
（三）依法应当由市、县（区）人民政府项目核准机关核准的项目，由具备丙级以上工程咨询资格的机构编制。
法律、法规或者规章另有规定的，从其规定。
第九条项目申报单位向项目核准机关报送项目申请报告时，凡涉及环境保护、建设用地、城市规划等的，还应当附送下列有关文件：
（一）环境保护行政主管部门出具的对环境影响评价文件的审批意见；
（二）国土资源行政主管部门出具的项目用地预审意见；
（三）城市规划行政主管部门出具的城市规划意见；
（四）法律、法规、规章规定应当提交的其他文件。
第十条项目申报单位应当对所有申报材料内容的真实性负责。
第三章核准程序
第十一条企业投资实行核准制的项目，应当按照下列规定，向相应的项目核准机关提交项目申请报告：
（一）企业（中央驻赣企业除外）投资由国务院或者国务院投资主管部门核准的项目，应当向省人民政府项目核准机关提交项目申请报告，省人民政府项目核准机关经初审并提出意见后，报送国务院投资主管部门。
（二）企业投资由省人民政府项目核准机关核准的项目，应当向项目所在地设区市人民政府项目核准机关提交项目申请报告，设区市人民政府项目核准机关经初审并提出意见后，报送省人民政府项目核准机关；省管企业可直接向省人民政府项目核准机关提交项目申请报告。
（三）企业投资由设区市人民政府项目核准机关核准的项目，应当向项目所在地县级人民政府项目核准机关提交项目申请报告，县级人民政府项目核准机关经初审并提出意见后，报送设区市人民政府项目核准机关；设区市管企业可直接向设区市人民政府项目核准机关提交项目申请报告。
（四）企业投资由县级人民政府项目核准机关核准的项目，应当向项目所在地县级人民政府项目核准机关提交项目申请报告。
第十二条项目核准机关收到项目申请报告和其他申报材料后，应当从下列方面进行形式审查：
（一）是否属于本项目核准机关核准（初审）的范围；
（二）项目申请报告编制单位是否具有相应的资格；
（三）申报材料是否齐全；
（四）申报材料是否符合规定的格式；
（五）申报材料是否符合法律、法规或者规章的规定。
第十三条项目核准机关对项目申报单位提出的核准申请，应当按照下列情况分别作出处理：
（一）申报的企业投资项目依法不需要核准的，应当即时告知项目申报单位不受理；
（二）申报的企业投资项目不属于本机关职权范围的，应当即时作出不予受理的决定，并告知项目申报单位向有关项目核准机关申请；
（三）项目申报材料经形式审查不符合要求的，应当当场或者在收到项目申报材料后5个工作日内一次告知项目申报单位需要补正的全部内容；
（四）项目申报材料经形式审查符合要求的，应当受理。
项目核准机关受理或者不予受理项目核准申请的，应当出具加盖本机关印章和注明日期的书面凭证。
第十四条项目核准机关认为申请核准的项目有必要由咨询机构进行评估的，应当在受理后5个工作日内，委托有资格的咨询机构进行评估。
接受委托的咨询机构应当在项目核准机关规定的时间内提出评估报告，并对评估结论承担责任。咨询机构进行评估时，可以要求项目申报单位就有关问题进行说明。
第十五条项目核准机关在进行核准审查时，如涉及其他行业主管部门的职能，应当征求有关部门的意见。
相关部门应当在收到征求意见函（附项目申请报告）后7个工作日内，向项目核准机关提出书面审核意见；逾期未反馈书面审核意见的，视为同意。
第十六条项目核准机关在进行核准审查时，对于可能会对公众利益造成重大影响的项目，应当采取听证等方式征求公众意见；对于特别重大的项目，可以实行专家评议制度。
第十七条项目核准机关应当在受理项目申请报告之日起20个工作日内，作出对项目申请报告是否核准的决定并向社会公布，或者向上级项目核准机关提出审查意见。20个工作日内不能作出核准决定的，经本机关负责人批准，可以延长10个工作日，并及时书面通知项目申报单位，说明延期理由。
项目核准机关委托咨询评估、征求公众意见和组织专家评议所需时间不计算在前款规定的期限内，但应当及时书面通知项目申报单位。
第十八条对同意核准的企业投资项目，项目核准机关应当向项目申报单位出具核准文件，并抄送相关部门和下级项目核准机关。
对不同意核准的企业投资项目，项目核准机关应当向项目申报单位出具不予核准文件，说明不予核准的理由，并抄送相关部门和下级项目核准机关。
第十九条各级项目核准机关应当建立健全项目核准信息公布制度，通过网络、报刊等媒体，每季度公布一次已受理的项目申请报告、作出的核准决定等信息，接受社会监督，引导社会投资。
第四章核准内容及效力
第二十条项目核准机关根据下列条件对项目进行审查：
（一）符合国家有关法律、法规的规定；
（二）符合国民经济和社会发展规划、行业规划、产业政策、行业准入标准和土地利用总体规划；
（三）符合国家宏观调控政策；
（四）地区布局合理；
（五）主要产品未对国内市场形成垄断；
（六）未影响国家经济安全；
（七）合理开发并有效利用资源；
（八）生态环境和自然文化遗产得到有效保护；
（九）未对公众利益，特别是项目建设地的公众利益产生重大不利影响。
第二十一条项目申报单位依据项目核准机关出具的项目核准文件，依法办理土地使用、资源利用、城市规划、安全生产、设备进口和减免税确认等手续。
第二十二条项目核准文件的有效期为2年，自颁发之日起计算。
企业投资项目在核准文件有效期内未开工，项目申报单位需要继续建设的，应当在核准文件有效期届满30日前向原项目核准机关申请延续，原项目核准机关应当在核准文件有效期届满前作出是否准予延续的决定。
第二十三条已经核准的项目，如需对核准文件所规定的内容进行调整，项目申报单位应当及时以书面形式向原项目核准机关报告。原项目核准机关应当根据项目调整的具体情况，出具书面确认意见或者要求其重新办理核准手续。
第二十四条有下列情形之一的，项目核准机关应当注销核准文件：
（一）项目核准满两年未开工建设也未申请延续的；
（二）项目申报单位主体资格依法终止的；
（三）法律、法规规定应当注销的其他情形。
第二十五条对应当申报核准而未申报，或者虽然申报但未经核准的项目，国土资源、环境保护、城市规划、质量监督、证券监管、外汇管理、安全生产监督管理、水资源管理、海关等部门不得办理相关手续，金融机构不得发放贷款。
第五章法律责任
第二十六条项目核准机关工作人员在项目核准过程中滥用职权、玩忽职守或者徇私舞弊的，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十七条国土资源、环境保护、城市规划、质量监督、安全生产监督管理、水资源管理等部门及其工作人员违反本规定擅自办理相关手续的，依法给予有关负责人和直接责任人行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二十八条咨询评估机构及其工作人员，在评估过程中违反技术规范，造成重大损失和恶劣影响的，依法追究相应责任。
第二十九条项目申报单位以拆分项目、提供虚假材料等不正当手段取得项目核准文件的，项目核准机关可以依法撤销对该项目的核准。
第三十条项目核准机关应当会同城市规划、国土资源、环境保护、银行监管、安全生产监督管理等部门，加强对企业投资项目的监管。对于应当申报核准而未申报，或者虽然申报但未经核准擅自开工建设的，以及未按项目核准文件的要求进行建设的项目，一经发现，相应的项目核准机关应当立即责令其停止建设，并依法追究有关责任人的法律和行政责任。
第六章附则
第三十一条事业单位、社会团体等非企业单位投资建设《江西省政府核准的投资项目目录》内的项目，按照本办法进行核准。
第三十二条本办法自公布之日起施行。
附件
江西省政府核准的投资项目目录（2006年本）
简要说明：
(一)本目录依据国务院颁布的《政府核准的投资项目目录（2004年本）》制定。
(二)国务院颁布的《政府核准的投资项目目录(2004年本)》明确由国家发展改革委和国务院核准的项目，由省发展改革委或者省经贸委会同省发展改革委初审上报；按照有关规定报国务院行业主管部门核准的项目，由省行业主管部门会同省发展改革委初审上报；中央管理的在省企业建设应报国务院投资主管部门核准的项目，由企业征求省投资主管部门意见后上报。企业不使用政府性资金投资建设国务院颁布的《政府核准的投资项目目录(2004年本)》和本目录以外的项目，除国家法律法规和国务院专门规定禁止投资的项目以外，实行备案管理。
(三)国家法律法规和国务院有专门规定的项目的审批或核准，按有关规定执行。
(四)本目录所列项目由政府投资主管部门(发展改革委和经贸委)按分工对项目实行核准。本目录规定“由设区市、县级人民政府核准机关核准”的项目，设区市人民政府可根据当地情况和项目性质，具体划分设区市和县级人民政府核准机关的核准权限，但目录明确规定“由设区市人民政府核准机关核准”的，其核准权限不得下放。
(五)本目录为2006年本。根据情况变化，本目录将适时调整。
一、农林水利
农业：涉及开荒的项目由省人民政府投资主管部门核准。
水库：跨省河流上的水库项目由国务院投资主管部门核准，跨设区市河流上水库项目和其他中型以上水库项目由省人民政府投资主管部门核准，其余项目由设区市人民政府投资主管部门核准。
其他水事工程：需中央政府协调的涉及跨省水资源配置调整的项目由国务院投资主管部门核准，跨设区市水资源配置调整项目和中型及以上的其他水事工程项目由省人民政府投资主管部门核准，其余项目由设区市人民政府投资主管部门核准。
二、能源
（一）电力。
水电站：在主要河流上建设的项目和总装机容量25万千瓦及以上项目由国务院投资主管部门核准，其余项目由省人民政府投资主管部门核准。
抽水蓄能电站：由国务院投资主管部门核准。
火电站：由国务院投资主管部门核准。
热电站：燃煤项目由国务院投资主管部门核准，其余项目由省人民政府投资主管部门核准。
风电站：总装机容量5万千瓦及以上项目由国务院投资主管部门核准，其余项目由省人民政府投资主管部门核准。
核电站：由国务院核准。
电网工程：330千伏及以上电压等级的电网工程由国务院投资主管部门核准，其余项目由省人民政府投资主管部门核准。
（二）煤炭。
煤矿：国家规划矿区内的煤炭开发项目由国务院投资主管部门核准，其余一般煤炭开发项目由省人民政府投资主管部门核准。
煤炭液化：年产50万吨及以上项目由国务院投资主管部门核准，其他项目由省人民政府投资主管部门核准。
（三）石油、天然气。
原油：年产100万吨及以上的新油田开发项目由国务院投资主管部门核准，其他项目由具有石油开采权的企业自行决定，报国务院投资主管部门备案。
天然气：年产20亿立方米及以上新气田开发项目由国务院投资主管部门核准，其他项目由具有天然气开采权的企业自行决定，报国务院投资主管部门备案。
液化石油气接收、存储设施（不含油气田、炼油厂的配套项目）：由省人民政府投资主管部门核准。
进口液化天然气接收、储运设施：由国务院投资主管部门核准。
国家原油存储设施：由国务院投资主管部门核准。
输油管网（不含油田集输管网）：跨省干线管网项目由国务院投资主管部门核准。
输气管网（不含油气田集输管网）：跨省或年输气能力5亿立方米及以上项目由国务院投资主管部门核准，其余项目由省人民政府投资主管部门核准。
三、交通运输
（一）铁道。
新建（含增建）铁路：跨省或100公里及以上项目由国务院投资主管部门核准，其余项目按隶属关系分别由国务院行业主管部门或省人民政府投资主管部门核准。
（二）公路。
公路：国道主干线、国家高速公路网、跨省的项目由国务院投资主管部门核准，省高速公路网、国道非主干线、一级公路、收费公路、100公里及以上省道二级公路，以及跨设区市的三级公路以上项目由省人民政府投资主管部门核准，其余项目由设区市、县级人民政府投资主管部门核准。
独立公路桥梁、隧道：跨大江大河（通航段）的项目由国务院投资主管部门核准，300米及以上且跨省内主要河流并通航Ⅴ级以上项目、总投资2000万元以上的立交桥项目和中隧道及以上项目由省人民政府投资主管部门核准，其余项目由设区市、县级人民政府投资主管部门核准。
（三）水运。
煤炭、矿石、油气专用泊位：新建港区和年吞吐能力200万吨及以上项目由国务院投资主管部门核准，其余项目由省人民政府投资主管部门核准。
集装箱专用码头：由国务院投资主管部门核准。
内河航运：千吨级以上通航建筑物项目由国务院投资主管部门核准，Ⅴ级及以上航道整治、千吨级以下通航建筑物项目由省人民政府投资主管部门核准，其余项目由设区市人民政府投资主管部门核准。
（四）民航。
新建机场：由国务院核准。
扩建机场：总投资１０亿元及以上项目由国务院投资主管部门核准，其余项目按隶属关系由国务院行业主管部门或省人民政府投资主管部门核准。
扩建军民合用机场：由国务院投资主管部门会同军队有关部门核准。
四、信息产业
电信：国内干线传输网（含广播电视网）、国际电信传输电路、国际关口站、专用电信网的国际通信设施及其他涉及信息安全的电信基础设施项目由国务院投资主管部门核准。
邮政：国际关口站及其他涉及信息安全的邮政基础设施项目由国务院投资主管部门核准。
电子信息产品制造：卫星电视接收机及关键件、国家特殊规定的移动通信系统及终端等生产项目由国务院投资主管部门核准。
五、原材料
钢铁：已探明工业储量5000万吨及以上规模的铁矿开发项目和新增生产能力的炼铁、炼钢、轧钢项目由国务院投资主管部门核准，其他铁矿开发项目由省人民政府投资主管部门核准。
有色：新增生产能力的电解铝项目、新建氧化铝项目和总投资５亿元及以上的矿山开发项目由国务院投资主管部门核准，其他矿山开发项目由省人民政府投资主管部门核准。
石化：新建炼油及扩建一次炼油项目、新建乙烯及改扩建新增能力超过年产20万吨乙烯项目，由国务院投资主管部门核准，改扩建新增能力不超过年产20万吨乙烯项目，由省人民政府投资主管部门核准。
化工原料：新建PTA、PX、MDI、TDI项目，以及PTA、PX改造能力超过年产10万吨的项目，由国务院投资主管部门核准，PTA、PX改造能力不超过年产10万吨的项目，由省人民政府投资主管部门核准。
化肥：年产50万吨及以上钾矿肥项目由国务院投资主管部门核准，其他磷、钾矿肥项目由设区市、县级人民政府投资主管部门核准。
水泥：除禁止类项目外，由省人民政府投资主管部门核准。
稀土：矿山开发、冶炼分离和总投资１亿元及以上稀土深加工项目由国务院投资主管部门核准，其余稀土深加工项目由省人民政府投资主管部门核准。
黄金：日采选矿石500吨及以上项目由国务院投资主管部门核准，其他采选矿项目由省人民政府投资主管部门核准。
六、机械制造
汽车：按照国务院批准的专项规定执行。
船舶：新建10万吨级以上造船设施（船台、船坞）和民用船舶中、低速柴油机生产项目由国务院投资主管部门核准，新建10万吨级以下造船设施（船台、船坞）由省人民政府投资主管部门核准。
城市轨道交通：城市轨道交通车辆、信号系统和牵引传动控制系统制造项目由国务院投资主管部门核准。
七、轻工烟草
纸浆：年产10万吨及以上纸浆项目由国务院投资主管部门核准，年产3.4（含）万吨—10（不含）万吨纸浆项目由省人民政府投资主管部门核准，其他纸浆项目禁止建设。
变性燃料乙醇：由国务院投资主管部门核准。
聚酯：日产300吨及以上项目由国务院投资主管部门核准。日产100(含)吨—３００（不含）吨以下项目由省人民政府投资主管部门核准，其余由设区市、县级人民政府投资主管部门核准。
制盐：由国务院投资主管部门核准。
糖：日处理糖料1500吨及以上项目由省人民政府投资主管部门核准，其他糖料项目禁止建设。
烟草：卷烟、烟用二醋酸纤维素及丝束项目由国务院投资主管部门核准。
八、高新技术
民用航空航天：民用飞机（含直升机）制造、民用卫星制造、民用遥感卫星地面站建设项目由国务院投资主管部门核准。
九、城建
城市快速轨道交通：由国务院核准。
城市供水：跨省日调水50万吨及以上项目由国务院投资主管部门核准，跨设区市调水项目和总规模日供水20万吨及以上项目由省人民政府投资主管部门核准。日供水20（不含）万吨以下供水项目由设区市、县级人民政府投资主管部门核准。
城市道路桥梁：跨越大江大河（通航段）的桥梁、隧道项目由国务院投资主管部门核准，跨省内主要河流（通航段）的桥梁项目由省人民政府投资主管部门核准。
污水处理:日处理污水10万吨及以上项目由省人民政府投资主管部门核准，其他项目由设区市人民政府投资主管部门核准。
垃圾处理:总库容300万立方米及以上的卫生填埋项目由省人民政府投资主管部门核准，其余项目由设区市人民政府投资主管部门核准。
燃气:日供气10万立方米及以上项目由省人民政府投资主管部门核准，其他项目由设区市人民政府投资主管部门核准。
其它城建项目:高档房地产项目、总建筑面积10万平方米及以上经济适用住宅小区项目由省人民政府投资主管部门核准，其他城建项目由设区市、县级人民政府投资主管部门核准。
十、社会事业
教育、卫生、文化、广播电影电视：大学城、医学城及其他园区性建设项目由国务院投资主管部门核准，大学（专）校园新建、扩建项目由省人民政府投资主管部门核准。
旅游:国家重点风景名胜区、国家自然保护区、国家重点文物保护单位区域内总投资5000万元及以上旅游开发和资源保护设施，世界自然、文化遗产保护区内总投资3000万元及以上项目由国务院投资主管部门核准，国家重点风景名胜区、国家自然保护区、国家重点文物保护单位区域内总投资1000（含）万元—5000（不含）万元以下旅游开发和资源保护设施，世界自然、文化遗产保护区内总投资500（含）万元—3000（不含）万元以下项目由省人民政府投资主管部门核准。国家级森林公园、省级重点风景名胜区、省级自然保护区、省级重点文物保护单位区域内投资2000万元及以上旅游开发和资源保护设施，由省人民政府投资主管部门核准，其他项目由设区市人民政府投资主管部门核准。庐山风景名胜区内建设项目按《江西省庐山风景名胜区管理条例》执行。
体育：Ｆ１赛车场由国务院投资主管部门核准。
娱乐：大型主题公园由国务院核准。
其他社会事业项目：按隶属关系由国务院行业主管部门或省、设区市、县级人民政府投资主管部门核准。
十一、金融
印钞、造币、钞票纸项目由国务院投资主管部门核准。
十二、外商投资
按照有关法律、法规、规章和省人民政府企业投资项目核准机关规定执行。
十三、境外投资
按照有关法律、法规、规章和省人民政府企业投资项目核准机关规定执行。
浅议行政自由裁量权的司法监督
刘成江
一 、行政自由裁量权的概念
（一）行政自由裁量权的含义
各专家学者对行政自由裁量权的含义界定莫衷一是,比较流行和普遍让人接受的观点认为行政自由裁量权是指法律、行政法规、地方性法规和规章对某一具体行政行为的内容或实施要求没有明确的规定,或虽有明确规定,但留有一定自由行使职权的幅度,由行政主体依照立法目的和公正合理的原则,结合具体情形自行判断并做出处理的权力,是行政机关的一种自行决定权,即对行为的方式、范围、种类、幅度等的选择权。
（二）行政自由裁量权的特征
行政自由裁量权具有多种特征,为了更好的了解行政自由裁量权的特征,本文从以下三个方面来阐释。
1、从权力的来源看，行政自由裁量权来源于法律法规的直接规定。法律法规的这种规定，可以是明示的方式，也可以是默示的方式 , 通过这两种方式授予行政机关以自由裁量权。
2、从权力的特点看，行政自由裁量权是一种“特殊自由”的权力。首先,行政自由裁量权存在一定的自由度,法律法规赋予行政机关管理某项事务为或不为某种行为的权力,而对于相应管理行为的程序、内容、方法、条件等未予明确,这些内容都由行政主体自由的进行判断、斟酌和选择。因此,行政自由裁量权赋予了行政主体一定的自由。其次,行政自由裁量权赋予行政主体的“自由”是相对的自由 , 是受到合法性原则和合理性原则共同约束的自由,是必须符合法律原则和公平理念的自由,是必须遵循法的精神和法的目的的自由。所以, 行政自由裁量权的自由是根据合理和公正原则做某事,而不是根据个人意愿做某事,具有相对自由性。
3、从权力的效力看,行政自由裁量权的效力具有特定性。自由裁量的效力主要限于个案的处理,不具有普遍约束力,这主要是由自由裁量权裁量事项的内容的多样性、性质的复杂性造成的。
(三)行政自由裁量权在我国法律中的体现
现代社会的发展,使得行政职权范围不断扩大,行政自由裁量权作为一种合理合法地进行自由选择的权力,其存在的空间必然加大。归纳起来,在我国法律法规中主要体现在以下四个方面:
1、授予行政机关某种权力,行政机关可以在作为与不作为之间作出选择。例如《行政处罚法》第三十七条第二款规定行政机关在符合法律规定的前提下可以对“是否将证据先行登记保存”做出选择。
2、法律法规对某种情形下所采取的某几种处置方式均列举出来 , 授权行政机关可以选择其中的一种或几种处置方式。例如《治安管理处罚法》规定,对违反治安管理的违法行为人,行政机关可以根据其违法的具体情况处以警告、罚款、拘留处罚。
3、法律法规对行政处罚,主要是罚款处罚和拘留处罚,制定出一个幅度和范围,行政机关可以在此幅度和范围内自由掌握,进行处罚。例如《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十四条第一款规定,经营者利用广告或其他方法,对商品作引人误解的虚假宣传的,监督检查部门应当责令停止违法行为,消除影响,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。
4、法律法规对于行政违法行为情节或其他情形未做出具体规定而是运用诸如“情节较轻”、“情节较重”、“必要时”等模糊、不确定的法律概念,由执法机关理解、掌握和适用。
综上所述,行政自由裁量权是行政主体在法律规定的权限范围内,在行政权力缺乏羁束性规定的情况下,自行判断、选择和决定以做出公正而适当的具体行政行为的权力,即对行为的范围、方式、种类、幅度、时限等的选择权。
二、行政自由裁量权的存在、错位及负效应
不论在哪一个国家，行政自由裁量权都是存在的，只是范围和监督制约方式不同而已。首先，行政自由裁量权的存在是提高行政效率之必要。针对纷繁复杂、发展变化的各种社会现象，为使行政主体能够审时度势、权衡轻重，对各种特殊、具体的社会关系产生的问题能够灵活果断地处理和解决，在适用的方式、方法等方面应有一定的主观自由选择的余地。其次，行政自由裁量权的存在是法律调整各种社会关系之需要。面对复杂的社会关系，法律法规不能概括完美，罗列穷尽，作出非常细致的规定。因此，从立法技术上看，有限的法律只能作出一些较原则、富有弹性的规定，作出可供选择的措施和上下活动的幅度，促使行政主体灵活机动地因人因时因地因事作出卓有成效的行政管理。
但行政自由裁量权与其它行政权一样，在其运行过程中，不可避免地产生两方面的作用。一方面是积极地能动作用，即行政自由裁量权的运行起到了维护公共利益，维持公共秩序，提高行政效率，满足社会需要，实现国家权能的作用；另一方面是对行政相对人的权益可能造成侵害，从而对行政法治构成威胁。因为行政自由裁量权执行的是国家意志，这就决定了行政权力作用的方式具有强制性。行政主体为了保证国家法律的有效执行、政令的畅通、公共利益的实现，就必须采取强制性的手段迫使行政权力客体接受。行政权力的这种强制力主要是以国家暴力的威慑作用作为后盾，以服从为前提的。在法律法规只规定了行政自由裁量权运行的一定范围和幅度以及诸如“行政合理”等原则时，行政工作人员的素质跟不上行政法治要求，行政自由裁量权又缺乏程序约束及必要有效监督的情形下，相对人的权益保障处在不稳定之中，被侵害的可能性极大。出现这种结果，主要是行政权力目标合理，但手段不当，运行轨道欠畅通的缘故，其集中表现是滥用自由裁量权，在实践中具体表现为：
1、自由裁量行为在行政处罚中显失公平，具体表现为畸轻畸重。由于行政行为的具体作出者是公务员，公务员难免有理解法律方面的局限性及受一些不良外部因素的影响，在行使自由裁量权时，往往发生自由裁量超过一定的标准，或自由裁量超出一定的范围、种类，出现畸轻畸重的现象，造成行政自由裁量权的滥用。
2.自由裁量行为在具体行政行为中前后不一。由于一些行政主体从本部门、本地区的局部利益出发以及考虑相对人的社会地位、政治背景、经济状况等因素，往往对类似的事实、情节、后果作出不一致的具体结果。
3.拖延履行法定职责。根据行政管理的效率原则，行政主体应及时行使行政权，履行法定职责。但在实践中，违反效率原则或者出于某种不廉洁动机，拖延履行法定职责的行为大有其在。这种行为也是对自由裁量权的滥用。
对行政自由裁量权必须加以控制，在法学界已形成共识。笔者认为行政自由裁量权的行使，理所当然地应遵循行政法治原则，接受司法监督。
三、行政自由裁量权的司法监督的含义及其特点
行政自由裁量权的司法监督是指人民法院在行政审判中依行政管理相对人的请求（起诉），对行政机关及其工作人员行政自由裁量行为是否合法进行司法审查裁判，是人民法院在行政诉讼中，运用国家审判权对行政自由裁量行为的合法性监督。从行政自由裁量权的司法监督的含义中可以看出，它具有如下特点：
1、行政自由裁量权的司法监督由诉权的行使而引发。即是说，对行政自由裁量权实施司法监督必须具备一定的条件，即行政管理相对人认为行政自由裁量行为侵犯其合法权益，并向人民法院提起行政诉讼，请求人民法院予以司法救济，要求法院作出裁判。换言之，人民法院运用审判权对行政自由裁量行为作出裁判只有进入诉讼程序后才能发生，如果没有行政管理相对人的请求，人民法院则不能主动对行政自由裁量行为实施司法监督。可见，对行政自由裁量权的司法监督是被动的监督，或者说是一种事后监督。
2、是人民法院运用国家审判权进行的监督，具有公正性、权威性和补救性。在行政诉讼活动中，行政机关与管理相对人诉讼双方的地位、诉讼权利平等，司法监督具有公正性。另外，在行政诉讼中，不允许蔑视司法权威，对抗拒出庭、哄闹公堂等行为，无论行为作出者的身份如何，司法机关均能对之实施司法强制措施，并使之承担相应的法律责任，这对滥耍特权的行为形成最有力的限制约束。再则，司法监督通过裁判能使行政机关和管理相对人的合法权益得以保护，具有补救性。
3、是不具有层级制约关系的监督。对行政自由裁量行为的司法监督如同对其它行政行为的司法监督一样，构成司法监督关系的基础是基于行政机关和审判机关各自活动职能的法律监督关系，而不是行政机关内部的层级隶属关系。行政权和司法权都源于国家的立法权，都是统一的国家权力之中相对独立的组成部分，彼此之间不发生谁向谁负责，谁权大谁权小的问题。司法机关完全可以不受行政机关的制约，其监督可以通过自身运作，并通过裁判使行政自由裁量权的滥用得到矫正。
四、行政自由裁量权司法监督的理论透析与司法能动性发挥
纵观各国法律虽然都确定了对行政自由裁量行为进行法定司法监督的根据，但它们并不能解决司法监督的核心问题，尤其在复杂的行政案件中，诸如司法监督究竟应深到什么程度，行政自由裁量权的界限应如何掌握，监督应从何入手等问题，法定司法监督根据往往显得无能为力。因此，要求人民法院在表面的法定根据下面，发挥综合和协调不同的社会利益中的能动性和创造性，以求在实践中逐步确定一套系统的对行政自由裁量行为司法监督的原则和方式，并建立相应的司法监督的审查标准，从而达到维护并监督行政机关依法行政，保护行政相对方合法权益的行政诉讼目的。
（一）司法监督审查程度的理性定位
行政诉讼法中的司法能动性，首先取决于其审查对象的特殊性，即被诉行政行为不仅要合法，而且要合理、科学。法院对行政自由裁量行为进行司法监督的审查其“度”也依审查问题属合法性还是合理性，抑或是科学性问题而有所不同。
1、人民法院审查行政自由裁量权合法性问题（也即法律问题）其“度”必强。对于法律问题的判断，主要是依据相关法律法规的规定，审查行政机关是否依照有关授权法律行使职权。对被诉行为是否超越法律法规授予的裁量权限，是否符合法律法规规定的条件，其审查如同审查法定行为一样，法院完全可以撤销行政机关违法的自由裁量行为。但是，由于在行政法律关系中，行政行为以相对人的服从为基本特征，具有强制性和不平等性，加上行政管理领域庞杂具多变化，具体的法律法规往往不敷需要，或者会随情势变迁难以及时修改，相互之间出现矛盾。这就需要法院除了根据具体的法律法规对被诉行政行为进行审查以外，在某种情况下还要根据实际和法律的一般原则，对行政行为进行监督。如果其不符合有关的法律原则，如公平、公开、平等、听取意见、先取证后裁决等，即使没有具体的法律规定，也构成违法，法院应予撤销。以上的审查是严格意义上的审查，是一种双重监督，它还表现为两种形式：一是对被诉行政行为的司法审查权，可以受理、审理和判决（包括对申请强制执行的行政行为有实质上的司法审查权，可以接受审查和决定是否执行）；二是对据以作出被诉行政行为的抽象行政行为有司法监督权，有权作出鉴别、评价和判断，而且决定权基本掌握在法院手中。
2、人民法院必须审查行政行为的合法性，并不意味着人民法院就无须审查行政机关的自由裁量行为。行政机关在法定范围或幅度以内行使自由裁量权时，不但存在是否合理的问题，而且有可能背离法律的目的或者精神而构成滥用职权。因此，人民法院审查行政行为的合法性不能仅从形式上或者表面上进行审查，还应从实质上判断，而这种实际上是对行政自由裁量行为的合理性的审查（亦即所谓“政策问题”），其“度”又有限。对于行政裁量行为，法院即使认为不适当不合理，也应保持克制，在最大程度上尊重行政机关的政策选择。
（二）司法审查部位的有效展开
对被诉行为争议性质的分类和审查程度的定位，并不能解决司法实践中的具体问题，因为合法性问题、合理性问题和事实问题三者之间的界限是相对的、动态的，则行政自由裁量权内容的多维性，其表现又难以穷尽。因此，要求人民法院的法官们必须发挥主观能动性和创造性，从相互交织的链条中，首先确定具体争议究竟属于法律问题、政策问题还是事实问题，再针对各个问题或是三者交织难分的重点，选准审查的部位，采取相应的审查方式，必然得出合理的结论。
那么司法审查的部位在哪里？也就是说法院应对某一行政自由裁量行为的哪些方面进行审查。通常应具体审查相应行为的三个方面，并把《行政诉讼法》及相关司法解释的规定视为被诉行政行为合法与违法所作的界定，确定相应的司法审查标准。
1、行为目的的审查。任何法律、法规在授予行政机关自由裁量权时都有内在的目的。行政机关行使自由裁量权时，必须正确理解授权法的立法意图和精神实质。反之，即构成滥用自由裁量权。人民法院审查行政机关实施自由裁量行为的目的，应严格依据授予行政机关自由裁量权的法律法规的立法目的，以相应立法目的为行政裁量权的参照系，审查行政自由裁量行为的目的是否偏离立法目的。但是，从自由裁量行为的目的分析其适当性有一种情况是比较困难的，那就是双重目的或多种目的的混合。行政机关容易以合法的目的为借口，掩盖不适当的目的，对此，必须对自由裁量行为的全过程进行调查和分析。
2、行为内容的审查。法院审查行政自由裁量行为的内容，首先，审查相应行为是否违反法定明示条件。法律法规只有在法定条件具备时，才能行使法律法规授予的裁量权。对不具备法定条件，行政机关对相对人无论适用何种处罚形式都是违法的，应予撤销。其次，审查自由裁量行为是否违反法律法规暗示的条件。法律法规授予行政机关的自由裁量权，有的未明确规定相应权力行使的条件，但根据一般法理或根据法律法规的整个规定，显然可以推导出某种条件，行政机关行使裁量权时不遵守此种条件亦构成违法。例如《治安管理处罚法》第九条规定，公安机关对于因民间纠纷引起的打架斗殴或者损毁他人财物等违反治安管理行为，情节较轻的，可以调解处理。这是法律仅规定了“情节较轻”一个明示条件，但根据一般法理，可以推导出调解应有纠纷双方当事人同意调解这个条件（暗示条件），如果公安机关违反这一暗示条件，强行进行调解，法院可确认其调解行为无效。 第三，审查行政机关是否对不确定法律概念滥加解释。对不确定法律概念的解释必须符合所属法律文件的精神和价值目的，符合社会公认的基本准则。因此，（1）对不确定法律概念作任意扩大或缩小的解释；（2）对不确定法律概念解释的前后不一致；（3）对不确定法律概念解释直接违背了已有的规范性文件对此概念所作出政策性的解释。以上均属滥用自由裁量权违法，而行政主体对不确定法律概念的解释直接违背已有的法律、法规和司法解释对此概念解释的情形，就不再属于滥用自由裁量权违法，而是一种越权行为。第四，审查行政不作为是否构成滥用职权。
3、行为程序的审查。程序审查是对行政自由裁量行为司法审查的重要环节。程序分为法定和意定两种，行政主体违反法定程序的行政行为属于“违反法定程序”的违法种类。只有在程序领域享有自由裁量权的情况下，才会发现不正当的程序的程序违法。通常情况下以下这些行为是滥用职权的行为，应予撤销：（1）严重失当的步骤，包括必要步骤的省略、必经步骤的颠倒、恣意增加步骤；（2）非常不得体的方式；（3）毫无理由的故意拖延或因疏忽等造成实际拖延达到了严重不合理的程度。
北安市人民法院 刘成江
陕西省水文管理条例
陕西省人大常委会
陕西省水文管理条例
陕西省人民代表大会常务委员会公告〔第三十六号〕
陕西省人大常委会
2005.06.02
目 录
第一章 总则
第二章 水文专业规划与水文站网建设管理
第三章 水文、水资源监测及资料管理
第四章 水文、水资源情报预报
第五章 水文、水资源监测环境和监测设施保护
第六章 法律责任
第七章 附则
第一章 总 则
第一条 为加强水文管理，促进水文事业发展，发挥水文事业在防汛抗旱、水资源开发利用中的作用，为经济建设和社会发展服务，根据《中华人民共和国水法》、《中华人民共和国防洪法》和有关法律、行政法规，结合本省实际，制定本条例。
第二条 在本省行政区域内从事水文站网规划、建设与管理，水文、水资源监测、调查评价，水文情报预报、分析计算等活动适用本条例。
本省行政区域内国家流域机构基本水文测站的水文活动依照国家有关规定执行。
第三条 省人民政府水行政主管部门负责本省的水文管理工作。
省水行政主管部门所属的水文机构负责实施本省水文管理的具体工作。
市、县（区）人民政府及其水行政主管部门应当支持和协助派驻在当地的水文机构开展工作。
第四条 省水文机构的主要职责：
（一）贯彻实施国家和本省有关水文管理的法律、法规和技术标准；
（二）负责为防汛抗旱、水资源保护和开发利用等活动提供水文服务；
（三）负责本省水文专业规划的具体编制和实施；
（四）负责水文、水资源监测，统一收集、审查、汇编水文资料；
（五）依照有关规定负责水文情报预报及发布；
（六）负责水文、水资源调查评价，水文分析计算；
（七）负责水文、水资源监测环境和监测设施的保护；
（八）开展水文科学技术研究，推广应用先进技术；
（九）法律、法规规定的其他职责。第五条省人民政府应当将水文事业纳入国民经济和社会发展规划，所需经费列入预算，并在水利基本建设经费中划拨一定比例资金用于水文基础设施建设。
为工程建设服务的水文基础设施建设资金应当纳入工程预算；水文基础设施建设应当与主体工程同时规划、设计、施工。
市、县（区）人民政府应当安排适当资金，支持水文事业为当地经济建设和社会发展服务。
第六条 从事水文、水资源调查评价的单位，应当按照国家规定取得相应资质，并在规定的业务范围内开展工作。
第七条 任何单位和个人都有保护水文、水资源监测环境和设施的义务。
第八条 各级人民政府应当对在水文、水资源监测工作中做出突出贡献的单位和个人，给予表彰和奖励。
第二章 水文专业规划与水文站网建设管理
第九条 省水行政主管部门负责组织编制本省的水文专业规划，报省人民政府批准后实施。需要变更或者调整的，应当报原审批机关批准。
第十条 水文专业规划包括各类水文站网、水文基础设施建设、水文信息业务、水文科技发展、站队设置和建设等内容。
水文专业规划应当依据国家水文技术标准编制，并与流域综合规划、土地利用规划、城乡建设规划、环境保护规划及相关专业规划相协调。
第十一条 国家重要基本水文测站的设立、迁移、改级、裁撤，由省水行政主管部门报国务院水行政主管部门批准；其他基本水文测站的设立、迁移、改级、裁撤，由省水文机构报省水行政主管部门批准，并报国务院水行政主管部门备案。
第十二条 专为防汛、水资源管理和保护等公益性事业需要增加水文测站或者在基本水文测站上增加监测项目，由省水文机构按照水文专业规划和技术标准组织实施。
第十三条 企业事业单位因生产、经营活动需要设立专用水文测站的，由省水行政主管部门审批。
申请设立专用水文测站应当符合以下条件：
（一）符合国家和行业有关设站技术标准；
（二）监测专用技术装备和计量器具符合国家和行业技术装备标准；
（三）具有相应专业的技术人员；
（四）不与基本水文测站重复建设。
设立专用水文测站的审批时限、程序由省水行政主管部门依照《中华人民共和国行政许可法》规定并公布。
第十四条 申请设立专用水文测站的企业事业单位具有相应资质的，由申请单位建设和管理；不具有相应资质的，委托省水文机构建设和管理。
企业事业单位撤销专用水文测站，应当向原审批机关备案。
第三章 水文、水资源监测及资料管理
第十五条 省水文机构应当按照国务院水行政主管部门和其他有关部门制定的标准、技术规范，组织实施水文、水资源监测，并保证监测质量。
第十六条 省水文机构应当对河流、湖泊、水库、饮用水水源地等的水体进行动态监测、评价。
水体受到污染可能危及用水安全或者发生突发性水体污染事件时，省水文机构应当适时监测，并将监测结果向当地人民政府和有关部门报告。
省水行政主管部门应当定期向省人民政府报告饮用水水源地的水质监测结果，并按照规定公布。
第十七条 水文、水资源监测工作人员应当忠于职守，认真履行职责，及时准确收集、传递实时水文情报信息，不得漏报、错报、谎报。
第十八条 水文、水资源监测资料实行统一汇总、审查管理制度。
省水文机构应当建立全省水文、水资源数据库，对水文、水资源监测资料进行统一汇编、审查、管理，并向社会公开提供使用。
企业事业单位设立的专用水文测站，应当无偿向省水文机构报送、汇交水文、水资源监测数据资料，其报送、汇交的水文、水资源监测数据资料不得伪造、涂改。
第十九条 下列水文、水资源监测资料应当由省水文机构审定：
（一）编制水资源开发利用规划和重大建设项目的水资源论证使用和依据的水文、水资源监测资料；
（二）工程设计使用和依据的水文、水资源监测资料；
（三）水资源调查评价和水环境影响评价使用和依据的水文、水资源监测资料；
（四）重要的取水、排水和排污口设置、改建、扩建使用和依据的水文、水资源监测资料；
（五）水事纠纷、水行政案件裁决等执法活动使用和依据的水文、水资源监测资料；
（六）法律、法规规定的其他活动使用和依据的水文、水资源监测资料。
省水文机构应当保证其审定的水文、水资源监测资料真实、准确。
第二十条 省水文机构的水文、水资源监测成果属国家所有。
委托监测形成水文、水资源监测成果的归属，由委托人和监测单位约定；没有约定的或者约定不明确的，监测成果属监测单位所有。
第二十一条 省水文机构应当为各级人民政府组织的防汛、抗洪、抢险、救灾、水资源保护等涉及公共安全及其他公益性活动，无偿提供水文、水资源监测资料、成果。为经营性活动提供专门的水文、水资源监测资料、分析研究成果，实行有偿服务。
有偿使用省水文机构的水文、水资源监测资料、成果的收费标准，由省价格主管部门核定，并实行收支两条线管理。
第四章 水文、水资源情报预报
第二十二条 省水文机构应当收集水文、水资源情报，编制水文、水资源情报预报，并按规定向各级人民政府及其防汛抗旱指挥机构报告。
第二十三条 水文、水资源情报预报实行向社会统一发布制度。
省人民政府防汛抗旱指挥机构、省水行政主管部门或者省水文机构，按照规定向社会发布水文、水资源情报预报。其他任何单位和个人不得发布。
新闻媒体刊播水文、水资源情报预报，必须使用前款规定的发布单位所提供的信息，并标明发布机构的名称和发布时间。
第二十四条 任何单位和个人不得挤占、干扰或者破坏水文无线频道、信道和有线通信线路。
邮政、电信等部门应当准确、及时地传递水文、水资源情报预报信息。
第二十五条 省水文机构借助公路、桥梁进行水文、水资源监测作业时，交通、公安部门应当提供方便。
第五章 水文、水资源监测环境和监测设施保护
第二十六条 任何单位和个人不得侵占、损坏或者擅自使用、移动水文测站的监测场地、道路、标志、测报设施、设备和测船码头。
第二十七条 水文测站所在地的县级人民政府应当根据以下标准划定水文、水资源监测环境保护区：
（一）水文监测河段基本断面的上、下游各400米为界，两岸有堤防的河段以河堤为界，无堤防的河段以两岸最高洪水位以上1米为界；
（二）水文监测场地周边以外10米为界，或者按照场地周边以外的障碍物与地面固定仪器的距离，不少于障碍物顶部与仪器顶部高差的两倍划定。
省水文机构应当对水文、水资源监测环境保护区范围设立地面标志或者界牌。
第二十八条 水文、水资源监测环境保护区禁止下列活动：
（一）建设、设置影响水文、水资源监测的建筑物、构筑物和其他障碍物；
（二）种植林木和高秆农作物；
（三）擅自挖砂、取土、采石、钻探、埋设管线或者进行爆破作业；
（四）倾倒垃圾、堆放物料；
（五）在监测断面或者监测场地上空架设影响水文、水资源监测的线路；
（六）在水文、水资源监测断面取水、排污；
（七）其他影响水文、水资源监测作业的活动。
第二十九条 新建、扩建、改建的工程，应当避免危害水文、水资源监测环境和监测设施。
因工程建设确需迁移或者改建水文测站和测报设施的，应当征得省水行政主管部门同意，迁移或者改建的费用由工程建设单位承担。
第六章 法律责任
第三十条 违反本条例第十三条第一款规定的，由省水行政主管部门责令停止违法行为，没收水文、水资源监测资料，并处一万元以上三万元以下罚款。
第三十一条 违反本条例第十八条第三款规定，拒不报送、汇交水文、水资源监测资料的，由省水文机构责令改正，并予以警告；伪造、涂改水文、水资源监测资料的，处三千元以上一万元以下罚款。
第三十二条 违反本条例第十九条第二款规定的，由省水行政主管部门对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予行政处分；给当事人造成损失的，依法承担赔偿责任。
第三十三条 违反本条例第二十六条规定的，由省水文机构责令停止违法行为，恢复原状或者采取补救措施；造成损坏的，承担赔偿责任；情节严重的，可以处一千元以上三千元以下罚款。
第三十四条 违反本条例第二十八条规定的，由省水文机构责令停止违法行为，限期清除障碍物，恢复原状或者采取其他补救措施；逾期不清除、不恢复原状的，强行清除，所需费用由违法单位或者个人负担；情节严重的，可以处三千元以上一万元以下罚款。
第三十五条 依照本条例处以一万元以上罚款的，当事人有权要求举行听证。
第三十六条 违反本条例规定的其他行为，法律、法规有处罚规定的，从其规定。
第三十七条 省水行政主管部门、省水文机构及其工作人员玩忽职守，漏报、错报、谎报重要水文情报信息，延误水文情报信息传递的，由有关主管部门责令改正；情节严重的，依法给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第七章 附 则
第三十八条 本条例自2005年7月1日起施行。
